公職時事刑法討論-北捷露鳥男打手槍！你得反應是?－太平公職的部落格

#國考時事考題

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公職刑法罪責考點-公然猥褻罪之討論

一、時事新聞如下

捷運紅樹林站竟有遛鳥男！一名蘇小姐表示昨晚搭乘捷運往淡水方向時，突然見到一名男子出手把玩生殖器，疑似打手槍，其他乘客全部都有看到，卻還鎮定的滑手機、聊天，讓她覺得很誇張！感嘆「大家太冷漠了！」捷警則表示，已調閱車廂監視器，若有裸露事宜將以刑法《公然猥褻》罪嫌偵辦。

根據《蘋果》報導，該露鳥男年約50歲，他當時在車廂內以羽絨衣遮掩下體，接著便不斷把玩生殖器，疑似打手槍，讓蘇小姐嚇壞了，心中大罵「他真的很誇張！」但這時同車乘客也有看到，大家卻都裝沒事，還鎮定的滑手機、放聲聊天，蘇小姐認為「大家太冷漠了！」要是對方出手騷擾其他乘客，該怎麼辦？因此她拍下照片存證，交給管理單位處置，希望能得到重視。

站務人員獲報後，便前往查看，看到一名身著咖啡條紋的男子正隔褲摸下體，但由於男子當時並未裸露，便勸導讓他離開。對此，警方表示，意圖供人觀覽，公然為猥褻之行為者，將依法處一年以下有期徒刑、拘役或三千元以下罰金。（撰文：數位發展部）

二、國考類似題目

( D )6 甲見六歲女童在公園內玩耍，乃趨前與之說話，並給予糖果一包後，將之抱在身上坐於公園椅子上。隨後，又將女童裙子掀開將右手伸入女童內褲內，女童並未反抗。在二十公尺外冷眼旁觀的四十歲婦女，乃大聲斥喝：「你要幹什麼？」甲見有人出聲，在驚慌之餘放下女童迅速離開座椅，但婦人仍吆喝路人將甲圍捕送警法辦。甲在警局坦承，原想以手指插入女童性器內，但因被人發現沒有成功。下列敘述，何者錯誤？
(A)依實務見解，甲成立刑法第 222 條加重強制性交未遂罪
(B)甲若被處加重強制性交未遂罪，其法定刑為七年以上有期徒刑
(C)甲在徒刑執行期滿前，於接受治療後，經評估仍有再犯強制性交罪之危險者，得施以強制治療
(D)甲之行為可另處以刑法第 234 條之公然猥褻罪
【解析】刑法第234條公然猥褻、第235條散布販賣猥褻物品所要保護的法律上利益，不是被害人的性自主決定權，一般認為是在維護社會善良風俗，所以這兩條關於「猥褻」的概念，應該與〈妨害性自主罪章〉關於「猥褻」的概念不同。

( A )8下列何者為舉動犯？
(A)公然猥褻罪 (B)殺人罪 (C)侵占罪 (D)強制性交罪
【解析】舉動犯：係指行爲人只要單純爲一定之行爲，即可實現犯罪之構成要件，且無待任何犯罪結果之發生，即可成立犯罪既遂，亦稱行為犯，或稱形式犯。例如誣告罪、重婚罪、公然猥褻罪等亦屬之。

( C )9依據司法院釋字第617號解釋，有關刑法第235條散布猥褻物品罪之合憲性問題，下列敘述，何者錯誤？
(A)性言論之表現與性資訊之流通，不問是否出於營利之目的，應受憲法言論及出版自由之保障。
(B)含有暴力、性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價值之猥褻資訊或物品，一律禁止傳布。
(C)含有暴力、性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價值之猥褻資訊或物品，一律禁止持有。
(D)對於製造、持有等原屬散布、播送及販賣等之預備行為，制定為與散布、播送及販賣等傳布性資
　訊或物品之構成要件行為具有相同不法程度之立法，乃屬立法之形成自由。
【解析】刑法第235條第2項規定：「意圖散布、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影像及其附著物或其他物品者，亦同。」基此，含有暴力、性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性或教育性價値之猥褻資訊或物品，並非一律禁止持有，只有行爲人主觀上具有散布、播送、販賣意圖時才會禁止。

考點分析：猥褻物品判斷；公式一既遂運用

題目：某甲為書店老闆，於96年6月間自國外購進「成人性愛寶典」、「少男少女禁果初體驗」、「性交大觀」三種含有男女裸體及性交畫面之情色書刊及DVD，陳列於店內販售。甲鑑於其中「少男少女禁果初體驗」內容係未滿十八歲之少年男女所拍攝之性愛畫面，「性交大觀」內容有人獸性交及性虐待之畫面，遂以透明塑膠膜包封，並標示「十八歲以下兒童及少年不宜」字樣於外包裝後，陳列於書架販售。嗣於96年7月間為警查獲，問甲罪?

(一)甲販售情色DVD，成立刑法第235條第1項販賣猥褻物品罪：

1. 刑法第235條：散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者。

2. 猥褻：依大法官釋字第407號解釋認為：「指在客觀上，足以刺激或滿足性慾，並引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化而言」。

3. 大法官釋字617號：

(1) 第一類為「含有暴力、性虐待或人獸交等而無藝術性、醫學性或教育性的資訊或物品」一律被禁止，但有教育性、藝術性等在此類猥褻物品中可以作為阻卻事由。

(2) 第二類為「其他客觀上足以刺激或滿足性慾，而令一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍受而排拒之猥褻資訊或物品」，僅限於「未採取適當之安全隔絕措施而傳布，使一般人得以見聞」者。

4. 構成要件該當：

(1) 少男少女禁果初體驗：因包含未滿十八歲之性愛畫面，可能令一般人感覺「不堪呈現」。依釋字617號解釋，屬第二類猥褻物品，則適當標示警語可以免去刑事責任。

(2) 成人性愛寶典：屬第一類猥褻物品即使未標示警語，因具有教育性及醫學性之出版品，自始即非猥褻物品。因此，放置成人性愛寶典不構成散播猥褻物品罪。

(3) 性交大觀：因有人獸性交與性虐待之畫面，縱使採取封套及警語，仍無礙於其本罪所禁止之猥褻物品。

5. 小結：主觀上，甲對上揭事實具有知與欲，具有本罪故意，符合主觀之要件，且甲無任何阻卻違法、罪責事由，成立本罪。

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