最高法院最新決議-刑法第307條違法搜索罪-廢除援用老舊判例－太平公職的部落格

刑法、法緒(法學大意)時事考題討論-105年度第15次刑庭決議：不再援用判例3則

雖然我國乃大陸法係，判例於我國並無法律上效力，但具有事實上拘束力。因最高法院、最高行政法院為全國最高審判機關，所為裁判具有引導下級審裁判、確保法律適用一致，及促進法律續造之作用。

故每次民、刑事庭會議決議皆係屬重大影響，也是法科熱門時事考題，不論是在法緒(法學大意)、民法、刑法、行政法等，都有很高出題率。

而此次最高法院一○五年度第十五次民事庭會議決議，主要說明【刑法第307條違法搜索罪】

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一、105年度第15次刑庭決議節錄內容如下

(一)三十二年非字第二六五號
判例要旨
刑法第三百零七條所定不依法令搜索他人身體、住宅、建築物、舟、車、航空機之罪，係以有搜索權之人違法搜索為成立要件。
若無搜索職權之普通人民，侵入他人住宅擅行搜索，祇應成立刑法第三百零六條第一項之罪，要不能執同法第三百零七條以相繩。
相關法條：刑法第三百零七條。
不再援用理由：本則判例不合時宜，不再援用。

二、國考類似題目

題目：甲為某市政府公務員，懷疑鄰居乙偷竊腳踏車，趁乙外出時，欺騙其年幼的兒子，指稱得到乙的同意入室察看。乙的兒子不疑，任由甲入內。甲於是在臥室、浴室、陽台各處搜查，但毫無所獲，問：甲是否有罪？

以下為太平節錄參考太平筆記：題庫版刑法

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套用公式-解答如下

擬答：

(一)甲進入乙宅之行為，成立刑法第306條第1項之侵入住居罪：

1.刑法第306條：無故侵入他人住宅、建築物或附連圍繞之土地或船艦者。

2.構成要件該當：

(1)由於甲違反監督權人乙之同意，甲雖得乙年幼兒子同意(不論年幼的兒子是否具有同意能力)，但用欺騙之手法，可認乙之幼兒同意無效，仍屬違反居住權人之意思而進入乙宅。

(2)基此，甲進入住宅之行為，符合本罪之客觀要件；主觀上，甲對上揭事實有知與欲，具有本罪故意，符合主觀之要件。

3.小結：甲無任何阻卻違法、罪責事由，成立本罪。

(二)甲進入乙宅搜查之行為，成立刑法第307條違法搜索罪：

3.舊實務判例(已不適用)：認為刑法第307條，係以有搜索權之人違法搜索為成立要件，若無搜索職權之普通人民，侵入他人住宅擅行搜索，應僅成立刑法第306條第1項之罪。

4.學說見解：認為刑法第307條，主體無任何條件資格之限制，因侵入住宅已足成立犯罪；如更實施不法搜索，惡性更深，如不認為成立本罪而僅成立侵入住居罪，在刑罰之權衡上有失公平。

5.構成要件該當：客觀上，依學說見解，甲有違法搜索之行為；主觀上，甲對上揭事實有知與欲，具有本罪故意。

6.小結：甲無任何阻卻違法、罪責事由，成立本罪。

(三)結論：甲一行為成立上述兩罪，依刑法第55條想像競合，從一重處斷論以違法搜索罪。

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